婚姻存续期间，配偶一方与婚外异性保持不正当关系，并向对方转账大量款项。原配发现后起诉第三者要求全额返还，第三者却拿出一张“底牌”——这些钱是孩子的抚养费，我是替孩子收的，你不能要回去。这个场景在近年来的家事审判中频繁上演。问题的复杂之处在于，它同时牵涉三重法律价值的碰撞：夫妻共同财产的保护、非婚生子女权益的保障、公序良俗原则的维护。三者都受法律保护，但当它们在同一案件中正面交锋时，法院究竟该如何权衡？
       2025年2月1日，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉婚姻家庭编的解释（二）》（简称《婚姻家庭编解释二》）正式施行，其中第七条对婚外赠与行为的效力作出了明确规定，为此类纠纷提供了新的裁判依据。但司法解释并未完全消弭分歧：赠与行为被认定无效之后，返还范围究竟如何确定、第三者能否以抚养费为由要求抵扣，各地法院的裁判思路仍然存在明显差异。
       一、争议核心：赠与无效与抚养义务的并行
       要理解这一争议，首先需要厘清两个基本法律规则。
       （一）婚外赠与原则上无效
       《民法典》第一千零六十二条规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产为夫妻共同财产，双方享有平等的处理权。第一百五十三条第二款明确，违背公序良俗的民事法律行为无效。《婚姻家庭编解释二》第七条进一步规定：“夫妻一方为重婚、与他人同居以及其他违反夫妻忠实义务等目的，将夫妻共同财产赠与他人或者以明显不合理的价格处分夫妻共同财产，另一方主张该民事法律行为违背公序良俗无效的，人民法院应予支持”。据此，配偶一方擅自将共同财产赠与婚外第三者的行为，通常因违背公序良俗而整体无效，第三者负有返还义务。
       （二）非婚生子女享有同等权利
       《民法典》第一千零七十一条规定，非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，不直接抚养的生父或生母应当负担抚养费。抚养费的标准：义务人有固定收入的，一般按月总收入的20%至30%给付。
两个规则本身并无矛盾，但问题在于：出轨方对非婚生子女的抚养义务，应当以什么财产来履行？如果出轨方用夫妻共同财产支付了抚养费，这笔钱在赠与返还之诉中能否从返还总额中扣除？
       二、典型案例：同案不同判的现实
       案例一：全额返还的裁判路径
       郑某与黎某系结婚多年的夫妻。婚姻存续期间，黎某与徐某保持婚外情关系长达十余年，并育有一子。在此期间，黎某通过银行转账、微信支付等多种方式向徐某转账超200万元。郑某发现后诉至法院，要求确认赠与无效并全额返还。徐某抗辩称这些款项系孩子的抚养费，不应返还。
       法院审理后认为，黎某未经配偶同意擅自处分夫妻共同财产，赠与行为全部无效。针对抚养费抗辩，法院明确指出：父母对非婚生子女的抚养义务对应的责任主体是生父本人，应当以生父的个人财产履行，而非处分夫妻共同财产。抚养费纠纷与赠与合同纠纷属于不同法律关系，第三者如主张抚养费，应另行以孩子法定代理人身份起诉生父，不能在本案中直接抵扣。最终判决徐某全额返还200万余元及资金占用利息。
       案例二：部分抵扣的裁判路径
       另一起案件中，黄某与梁某于2004年登记结婚。婚姻存续期间，梁某与张某存在婚外不正当关系，并育有一女。不正当关系存续期间，梁某累计向张某及其母亲转账合计60万元；同期，张某也向梁某转账、代还信用卡等合计30万元。黄某起诉要求返还。
       法院的裁判思路颇为细致：首先，张某向梁某的转账和代付款项属于双方正常经济往来，为减少当事人诉累，可直接在赠与总额中抵扣；其次，梁某作为非婚生女的生父负有法定抚养义务，法院酌定按每月2000元标准计算60个月抚养费共12万元，在返还总额中扣除。最终判决张某返还48万元及利息。
       三、法院不支持抵扣的核心理由
       梳理裁判文书可以发现，法院不支持第三者抚养费抗辩主要基于以下三个理由：
       （一）法律关系不同
       原配起诉第三者返还财产属于赠与合同无效纠纷，核心是保护夫妻共同财产权；而抚养费纠纷的权利主体是孩子，义务主体是生父，两者的诉讼主体和法律依据完全不同。因此，第三者主张在原配起诉其返还夫妻共同财产的案件中抵扣所谓的“非婚生子女抚养费”没有法律依据，如要主张抚养费，也应另行起诉出轨方。
       （二）原配对非婚生子女不负有抚养义务
       抚养费的支付主体是出轨方本人，而非原配。如果允许在返还总额中扣除抚养费，实质上等于让无过错的原配为配偶的婚外生育行为买单，这显然侵害了无过错方的财产权益。
       （三）举证责任在第三者
       第三者需要提供亲子鉴定、出生证明等直接证据证明亲子关系，且需证明转账金额、频次与孩子成长周期相匹配。仅有口头主张或间接证据，不足以支持其抗辩。司法实践中，多数第三者无法举证证明款项专门用于非婚生子女抚养，因此抗辩往往难以获得支持。
       （四）出轨方与第三者的婚外情关系违背公序良俗，不受法律保护
       出轨方与第三者的不正当亲密关系，不仅违背了《民法典》中公序良俗的基本原则，也违反了其婚姻家庭编中的夫妻忠实义务，故第三者的此种抗辩在不当得利/赠与合同无效等法律关系下不受法律的直接保护。
       四、何种情况下法院可能支持抵扣
       法院支持抵扣的通常满足以下条件：
       （一）亲子关系有明确证据
       亲子鉴定报告、出生医学证明等直接证据是前提。
       （二）转账时间与孩子出生时间吻合
       赠与发生在孩子出生之后，且转账的金额、频次符合日常抚养需求。例如前述案例中，法院认定孩子出生后的转账为抚养费，出生前的转账中仅产检费用可酌情抵扣。
       （三）金额在合理标准之内
       法院通常参照当地城镇居民人均消费支出，或生父月收入的20%至30%来确定合理抚养费标准，超出合理限度的部分，仍认定为赠与，应予返还。
       （四）双方存在书面的抚养费约定
       如果出轨方与第三者签订了明确的抚养协议，或已经人民法院以判决/调解方式明确款项，且款项确实用于孩子生活、教育、医疗等必要支出，法院更可能认可抵扣主张。
       五、实务指引
       对于原配而言，从发现配偶转账到最终拿回款项，需要经历证据固定、诉讼启动、庭审应对、判决执行四个阶段。每个阶段都有必须注意的关键动作。
       （一）诉前准备：证据是第一道防线
       证据收集应当尽早启动。配偶一旦察觉原配在调查，往往会加速销毁转账记录或与第三者串通统一口径。原配应当在摊牌之前，尽可能完成证据的初步固定。具体而言，需要收集以下六类材料：
       1.婚姻关系证明
       结婚证、户口本是证明赠与行为发生在婚姻存续期间的基础材料。
       2.款项流向证据
       银行流水、微信和支付宝账单是核心证据。需注意调取全时间段的完整记录，并导出带有电子签章的版本。微信支付账单中可申请“交易电子凭证”，该凭证会直接显示对方真实姓名和转账金额。520元、1314元、999元等具有特殊含义的转账，法院通常直接认定为赠与性质，无需另行证明赠与意图。
       3.关系性质证据
       配偶与第三者的微信聊天记录、共同出行记录、租房合同、开房记录、亲密照片等，用于证明款项给付与婚外关系之间的关联。配偶一方出具的保证书、承诺书也是重要证据。
       4.财产来源证据
       工资流水、经营收入凭证，证明被赠与的款项属于夫妻共同财产。
       5.实物凭证
       如配偶为第三者购买金手镯、奢侈品等，需调取购物发票、快递记录或鉴定报告，用于折价计算。
       6.对方可能的抗辩材料
       注意识别第三者是否在事前让出轨方出具了“借条”，以此将赠与伪装成借贷关系。如果发现此类材料，需要提前准备反驳证据。
       （二）诉讼启动：起诉与保全同步推进
       案由和诉讼请求的设计需要慎重。在法律上，这类案件的规范表述是“赠与合同纠纷”或“确认赠与行为无效、返还财产纠纷”。诉讼请求通常包括三项：确认赠与行为无效；判令第三者返还全部款项；判令第三者支付资金占用利息。
       财产保全是整个诉讼中最容易被忽视但最不能省略的环节。 标准动作是“起诉+保全”同步推进：在立案时一并提交保全申请，冻结第三者的银行账户或查封其名下的房产、车辆。如果等到开庭甚至判决后再申请保全，第三者很可能已经将款项转移至父母、兄弟姐妹名下，导致胜诉判决无法执行。
       关于利息主张，需要有合理的预期。部分法院认为，赠与合同因违背公序良俗而无效，有过错的一方应当赔偿对方因此受到的损失，故受赠方占有款项期间客观上产生了资金占用损失，从而支持原配要求第三者支付自起诉之日起至实际支付之日止的利息，按同期LPR计算。但也有法院认为，如果第三者本身也是“善意”的（即不清楚赠与方的婚姻状况），则仅支持返还财产而不支持利息。因此，在起诉时可以一并主张利息，但需对法院是否支持有心理准备。
       （三）庭审应对：如何拆解抚养费抗辩
       当第三者或配偶在庭审中以“非婚生子女抚养费”提出抗辩时，原配的应对策略应当围绕三个层次展开。
       第一层：要求对方承担举证责任。抚养费抗辩的举证责任在提出抗辩的一方，而非原配。
       第二层：严格限制抚养费的认定标准。如果第三者确实提供了亲子关系证明，原配的质证重点应转向“金额合理性”。主张只能扣减“必要、基本、且与男方个人负担能力相符”的额度，参照的标准是当地城镇居民人均消费支出或生父月收入的20%至30%。
       第三层：坚持“另案处理”的程序立场。原配可以在庭审中明确主张：抚养费纠纷与赠与合同纠纷属于不同法律关系，诉讼主体和权利基础均不相同。
       六、结语
       婚外赠与涉及非婚生子女抚养费的返还问题，目前司法裁判尚未形成完全统一的规则，但总体趋势是清晰的：法律在保护夫妻共同财产与保障未成年人权益之间寻求平衡，原配全额追回的可能性较大，但并非绝对。法院越来越倾向于对款项性质进行精细化审查，区分款项是赠与还是抚养费、是必要抚养支出还是超额支付。
       理解不同法院的裁判逻辑，把握举证责任的分担规则，才能在这类复杂纠纷中作出最优选择。如遇相关法律问题，先不慌，咨询有经验的律师，让专业人员协助您更好地处理问题。
       【作者简介】黄映彤律师：自2020年加入南天明律师所以来，专注办理婚姻家事及财富传承领域的法律业务，办理过众多离婚纠纷、离婚后财产纠纷、继承纠纷、抚养权纠纷、合同纠纷等类型的诉讼案件；现担任近二十家企业的法律顾问，为企业及企业家提供周全法律服务。